案例点评

第一种意见认为，陆某的行为构成侵占罪。理由是陆某用自购的货车受雇帮蓝某运输杉木，建立了口头运输合同关系。陆某在运输途中将杉木拉走，系将替他人保管的财物非法据为己有，应定侵占罪。第二种意见认为，陆某的行为构成盗窃罪。理由是陆某作为受雇司机，只是负责把杉木安全、按时运到指定地点，并不对杉木负有保管、支配、处分的权利。其利用容易接近作案对象的工作便利，秘密拉走杉木转卖，应定盗窃罪。

笔者同意第二种意见，即陆某运输途中拉走杉木转卖的行为是一种秘密窃取行为，应按照盗窃罪定罪处罚。

侵占罪是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为，其基本特征是将自己占有的他人财物转移为自己非法所有。一般讲，对于侵占罪中的行为人的“占有”应该具有以下条件：首先从被害人方面看，被害人已经将财物交与行为人，并且被害人主观上具有让行为人独自占有财物的意思；其次从行为人方面看，行为人对被害人交付的财物具有控制权，并且原财物所有人对该财物的占有权受到排除。此种情况下，一般就可以认定财物为行为人占有。 

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大或者多次窃取他人财物的行为，其特征是违反被害人的意志，使用不为他人发觉的方式，将他人的财物转移为己有。

本案定性的关键在于确定财物属于谁占有，如果财物属于雇主蓝某占有，陆某采用秘密方式将蓝某财物转移，则陆某行为成立盗窃罪；如果财物因为运输关系，事发时属于运输者陆某占有，则路某的行为应成立侵占罪。 而实际上，陆某受雇运输木材，其职责是保证运输安全，将杉木如期运至指定码头，其对杉木并不是代为保管，不能直接管理经手，更无支配杉木的权利。陆某在运输途中将杉木拉走转卖获利，仅是利用工作上容易接近目标的便利。因此，陆某的行为仍属于秘密窃取行为，应定盗窃罪。

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