案例点评

 一种意见认为，应定生产、销售假药罪。理由是：（一）孟广超利用验方配制药品，未经国家卫生行政部门批准，根据《药品管理法》的规定，其配制的胶囊应视为假药，不论其是否认识到是假药，都不能改变假药的性质。因此，孟广超不认为是假药，实属其本人对法律的理解错误，不影响生产、销售假药罪的成立；（二）孟广超以牟利为目的，生产、销售假药，造成他人死亡的严重后果，理应构成生产、销售假药罪。 

另一种意见认为，应定医疗事故罪。理由如下： 生产、销售假药罪是指生产、销售假药，足以危害人身健康的行为；医疗事故罪是指医务人员严重不负责任，造成就诊人死亡或严重损害就诊人人身健康的行为。

二者的主要区别在于：（一）主观方面不同。生产、销售假药罪是故意犯罪，而医疗事故罪是过失犯罪，这一点正是两罪的本质区别。孟广超从一副教授处获得验方，曾用于临床实验，没有造成不良后果，其轻信能够医好患者，且在造成患者中毒后采取积极抢救措施，而不是放任死伤结果的发生。因此，孟广超在主观上是过于自信的过失而不是故意；（二）侵犯的客体不同。生产、销售假药罪侵犯的是双重客体，既危害人身健康，又破坏社会主义市场经济秩序。本案中，孟广超配制的药品只是在医疗中用于特定的患者，并未进入市场流通领域，孟的行为侵犯的是医疗规章制度，而不是公平竞争、公平交易的社会主义市场经济秩序；（三）客观方面不同。孟广超根据他人传授的验方，配制少量药品，用于就诊中的患者，而不是向社会公开出售，该行为不是刑法意义上的生产行为，虽然其在医疗过程中开出药品收取了一定的费用，这只是医疗行为的一部分，其开出的药品是用于医疗本身，而不是单纯销售的商业行为，显然，孟广超没有生产、销售假药的行为；（四）主体不同。生产、销售假药罪是一般主体，对行为人的身份没有特别要求，医疗事故罪是特殊主体，必须是医务人员才能构成。孟广超具有行医资格，属医务人员，符合医疗事故罪的主体。孟广超身为医务人员，未经国家卫生行政部门批准，私自配制药品用于医疗，违反医疗规章制度，并造成患者死亡的严重后果，其行为符合医疗事故罪的构成要件，故本案应定医疗事故罪。

笔者同意第二种意见。

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